Pealkirjad vs. faktid
Kes otsib „BaFin YEM” või „FMA YEM”, leiab lugematuid artikleid, milles väidetakse, et Saksa ja Austria reguleerivad asutused on „YEM-i pettuseks klassifitseerinud”, „YEM-i keelustanud” või „kriminaaluurimise algatanud”.
Ühtegi neist väidetest ei leidu ametiasutuste originaalavaldustes.
See, mida reguleerivad asutused tegelikult kirjutasid, on nii nüanssem kui ka huvitavam, kui sensatsiooniline ajakirjandus oletada laseb. Vaatame originaaldokumente.
1. BaFini avaldus (Saksamaa, 22. märts 2024)
Mida BaFin tegelikult kirjutas
„Finantsjärelevalveasutus BaFin hoiatab YEM FOUNDATIONi pakkumiste eest. BaFini andmete kohaselt pakub ettevõte pangateenuseid ja/või finantsteenuseid ilma loata . Ettevõtet ei järelevalve BaFin.“
Viidatud õiguslik alus on krediidiseaduse (KWG) § 37 lõige 4 . See on otsustava tähtsusega, sest see norm määratleb täpselt, mis see avaldus on — ja mis see ei ole.
Mida § 37 lõige 4 KWG tegelikult ütleb
§ 37 lõige 4 KWG volitab BaFini avalikkust teavitama , kui „asjaolud õigustavad oletust“, et tegeldakse loata äritegevusega. Tegemist on ennetava tarbij ate avit amisega – mitte keelustamisotsusega, mitte süüdistusega ega süüdi tunnistamisega.
Õiguslik hierarhia — mida BaFin EI ole teinud:
- ✓ Ei ole välja antud keeldu § 37 lõike 1 KWG alusel
- ✓ Süüdi ei ole tunnistatud — „asjaolud õigustavad oletust“ on kahtluse tase, mitte tõendatud fakt
- ✓ Ei kasutatud sõnu „pettus“, „scam“ või „Ponzi“ — need mõisted ei esine avalduses
- ✓ Kriminaalmenetlust ei algatatud — tegu on haldusõigusega, mitte kriminaalõigusega
Mida BaFin konkreetselt tegi
Järgnev BaFini kiri YEM Foundationi presidendile (kuupäevaga 30. aprill 2024, viitenumber: GZ: IF 5-QF 5000/00040#00159) paljastab täiendavaid detaile:
- → BaFin oli juba võtnud ühendust eelneva organisatsiooniga („Rainbow Currency Foundation“) 2018. aasta mais ja juhtinud tähelepanu võimalikele lubade saamise kohustustele
- → BaFin saatis 8. veebruaril 2024 ametliku päringu — millele ei saadud vastust
- → Tarbijateadete avaldati 22. märtsil 2024 – pärast seda, kui fond ei olnud vastanud
- → BaFin nõudis üksikasjalikke andmeid 4-nädalase tähtajaga, sealhulgas klientide nimekirju ja laekunud rahasid
- → BaFin põhjendas Saksamaa pädevust „riikliku direktori“ olemasoluga Saksamaal
Keskne õiguslik küsimus
Küsimus, mida BaFin uurib, on sisuliselt järgmine: Kas vahetusfunktsiooniga digitaalse valuuta käitamine on Saksa õiguse kohaselt finantsteenus ?
See on tõeline avatud õiguslik küsimus uutmoodi digitaalvaluutade puhul, mis ei mahu selgelt olemasolevatesse regulatiivsetesse kategooriatesse. BaFini seisukoht on, et tegemist võib olla omakaubandusega vastavalt § 1 lõikele 1a nr 4c KWG-le või e-raha tehinguga vastavalt § 1 lõikele 2 lause 3 ZAG-le. YEM Foundationi seisukoht on, et YEM ei ole ei finantsinstrument ega e-raha, vaid maksete võrdlusvaluuta.
Selles küsimuses ei ole veel otsust langetatud. Uurimine jätkub.
2. FMA hoiatused (Austria, 2021–2023)
Austria FMA on avaldanud kolm eraldi hoiatust seoses YEM-iga:
8. oktoober 2021 — Blacksea Blockchain Consulting LLC & Souldancer LLC
Hoiatus kahe ettevõtte (Blacksea Tbilisis, Gruusias; Souldancer Oakland Parkis, Floridas) kohta ebaseaduslike pangatoimingute eest — täpsemalt „maksuvahendite kommertsiaalse väljastamise ja haldamise“ eest vastavalt BWG § 1 lõike 1 punktile 6.
Oluline: Mõlemad ettevõtted vaidlustasid hoiatuse. FMA kinnitas õiguspärasust ametlikes haldusmenetlustes — Blacksea (otsus 16.02.2022) ja Souldancer (otsus 01.03.2022). Mõlemad otsused on lõplikud.
13. mai 2023 — YEM / YEM Foundation otse
Eraldi hoiatus YEM Foundationi enda vastu, samal õiguslikul alusel (§ 4 lõige 7 BWG, § 1 lõige 1 punkt 6 BWG). See hoiatus avaldati ka ametlikus väljaandes Wiener Zeitung.
Mida FMA hoiatused tähendavad — ja mida mitte
FMA hoiatused on ühes olulises punktis raskemate tagajärgedega kui BaFini avaldus: kui Blacksea ja Souldancer hoiatused vaidlustasid, viis FMA läbi ametlikud haldusmenetlused ja kinnitas hoiatuste õiguspärasust jõustunud otsustes .
Kuid ka need otsused ei kinnita:
- ✗ Et YEM on „pettus“ või „scam“
- ✗ Et YEMi omamine või kasutamine on keelatud
- ✗ Et fondi või selle juhatuse liikmete vastu on esitatud kriminaalsüüdistused
Mida need otsused kinnitavad : et YEM-iga seotud vahetusteenuste osutamine Austrias ilma pangalitsentsita kujutab endast ebaseaduslikku pangandustegevust. See on haldusõiguslik järeldus , mitte kriminaalõiguslik.
3. YEM-i fondi vastus
YEMi fond avaldas mitu avalikku kirja ja seisukohta:
- → 11. aprill 2024: Avatud kiri BaFinile, milles väidetakse, et YEM on „autoriseeritud digitaalvaluuta“ ja et fond „ei tegele äritegevusega“
- → 25. aprill 2024: Avatud kiri Austria FMA-le
- → 25. aprill 2024: kiri Austria parlamendiliikmele Kaniakile FMA hoiatuste kohta
- → 26. aprill 2024: Teine avalik kiri BaFinile
- → 13. mai 2024: Kolmas avalik kiri BaFinile
Sihtasutuse peamine argument viitab Saksamaa rahandusministeeriumi 2018. aasta veebruari kirj ale krüptovaluutade käibemaksuga maksustamise kohta (põhineb Euroopa Kohtu otsusel Hedqvist, C-264/14). Sihtasutus tõlgendab seda kui YEMi tunnustamist „seadusliku maksevahendina“.
Oluline õiguslik eristus
2018. aasta BMF kiri käsitleb virtuaalvaluutade käibemaksuga maksustamist (käibemaksuvabastus vahetusteenuste puhul). See ei kujuta endast mingit pangajärelevalvealast luba vastavalt KWG-le. Maksuõigus ja pangajärelevalve on eraldiseisvad õigusvaldkonnad. Hedqvist-otsuses tuvastati, et krüptovaluuta ja fiat-raha vahetus on käibemaksuvaba — selles ei antud pangalitsentsi.
Sihtasutus tegeleb aktiivselt ka Euroopa õigusliku kohaloleku loomisega, mille raames on ettevalmistamisel kontor Liechtensteinis ja kaalumisel täiendavad asukohad Austrias ja Panamas. Oma 2024. aasta detsembri kogukonnakirjas kirjutasid nad: „Me võitleme jätkuvalt kohtuvaidlustega, mis põhinevad täiesti väljamõeldud süüdistustel, mis võtavad meilt aega, tähelepanu, raha ja aeglustavad meie tegevust.“
4. Viis levinuimat väärarusaama
{[ { müüt: „BaFin on klassifitseerinud YEM-i pettuseks/scamiks“, reaalsus: „BaFin on avaldanud tarbijatele suunatud teate, milles öeldakse, et asjaolud õigustavad ebaseaduslike finantsteenuste kasutamist. Sõnad „pettus“, „scam“ või „Ponzi“ ei esine üheski BaFini avalduses YEMi kohta. Teatis on ennetav teavitamismeede vastavalt KWG §-le 37 lõikele 4 – mitte pettuse tuvastamine.”, }, { müüt: „YEM on Saksamaal ja Austrias keelustatud“, reaalsus: „Ei BaFin ega FMA ole keelustamisotsust välja andnud. Avaldused on hoiatused pangalitsentsi puudumise kohta teatud tegevuste puhul. YEM-i omamine, hoidmine või kasutamine ei ole keelatud.", }, { myth: "YEM-i suhtes on käimas kriminaaluurimine", reality: "BaFin-i ja FMA avaldused on haldusõiguslikud meetmed, mitte kriminaalõiguslikud. Tarbijate teavitamine vastavalt KWG §-le 37 lõikele 4 ja FMA hoiatused vastavalt BWG §-le 4 lõikele 7 kuuluvad pangajärelevalve, mitte kriminaalmenetluse valdkonda.", }, { müüt: „Uurimine on lõppenud ja YEM on süüdi mõistetud“, reaalsus: „BaFini uurimine jätkub. Lõplikku otsust ei ole tehtud. Fond on saanud võimaluse oma seisukoha esitamiseks ja on esitanud mitu kirjalikku seisukohta. Austrias on FMA kinnitanud oma hoiatuste õiguspärasust – see kinnitab aga hoiatust ennast, mitte seda, et fond on süüdi kuriteos.", }, { müüt: "Ametiasutuste hoiatused tõestavad, et YEM on väärtusetu", reality: "Regulatiivne küsimus on selles, kas digitaalse valuutabörsi käitamine nõuab pangalitsentsi – mitte selles, kas aluseks olev tehnoloogia või valuuta omab väärtust. Paljud seaduslikud fintech-ettevõtted on saanud sarnaseid teateid oma litsentsimisprotsessi käigus. Reguleeriva dialoogi tulemus määrab edasise suuna.", }, ].map((item, i) => (Müüt: „“
✓Tegelikkus:
))}5. Suur pilt: uued valuutad, vana regulatsioon
Regulatiivne väljakutse, millega YEM silmitsi seisab, ei ole ainulaadne. See peegeldab fundamentaalset pinget kaasaegses finantsregulatsioonis: Olemasolevad pangaseadused on kirjutatud traditsiooniliste finantsinstrumentide jaoks ning uudsed digitaalvaluutad ei mahu alati selgelt nendesse kategooriatesse.
Kui BaFin küsib, kas YEM on „omakaubandus“ vastavalt § 1 lõikele 1a nr 4c KWG või „e-raha“ vastavalt § 1 lõikele 2 lause 3 ZAG, kohaldab ta eeskirju, mis on mõeldud pankadele ja makseasutustele — millegi põhimõtteliselt teistsuguse suhtes: kogukonna juhitud digitaalne võrdlusvaluuta oma eraviisilisel plokiahelal.
YEM Foundationi teadlik otsus mitte noteerida avalikul börsil – just see omadus, mis teeb YEMist stabiilse maksevahendi – tähendab ka seda, et ta tegutseb oma turuplatvormi infrastruktuuri kaudu. Just see infrastruktuur tekitab regulatiivsed küsimused seoses litsentsikohustusega.
See ongi paradoks: disainilahendus, mis muudab YEMi igapäevaseks raha kasutamiseks sobivaks, on sama, mis tekitab regulatiivset keerukust. Binance'il noteeritud valuuta seisaks silmitsi teistsuguse regulatsiooniga — kuid kaotaks samas stabiilsuse, mis muudab selle kasutatavaks.
Sihtasutuse praegune strateegia – Euroopa juriidilise üksuse asutamine Liechtensteinis ja otsene dialoog reguleerivate asutustega – viitab kavatsusele lahendada need küsimused nõuetele vastavuse kaudu, mitte vältimise teel.
Kokkuvõte: lugege allikat, mitte pealkirja
YEMi ümbritsev regulatiivne olukord on õiguspärane arutelu uudsete digitaalvaluutade litsentsikohustuste üle — mitte kriminaalskandaal, milleks mõned kommentaatorid selle on muutnud.
BaFin uurib, kas teatud tegevused vajavad luba. FMA on kinnitanud, et YEM-i vahetusteenuste osutamine ilma pangalitsentsita ei ole Austrias lubatud. Kumbki ametiasutus ei ole YEM-i pettuseks nimetanud, keelustanud ega algatanud kriminaaluurimist.
Kõige vastutustundlikum lähenemisviis kõigile, kes on YEM-ist huvitatud, on lugeda originaalseid regulatiivdokumente — mis on kõik avalikult kättesaadavad — ja kujundada enda arvamus faktide, mitte pealkirjade põhjal .
Esmased allikad
-
{[
{
label: "BaFin-i tarbijateade (saksa keeles)",
url: "https://www.bafin.de/SharedDocs/Veroeffentlichungen/DE/Verbrauchermitteilung/unerlaubte/2024/meldung_2024_03_22_YEM_FOUNDATION.html",
},
{
label: "BaFin tarbijateade (inglise keeles)",
url: "https://www.bafin.de/SharedDocs/Veroeffentlichungen/EN/Verbrauchermitteilung/unerlaubte/2024/meldung_2024_03_22_YEM_FOUNDATION_en.html",
},
{
label: "FMA hoiatus – Blacksea / Souldancer (2021)",
url: "https://www.fma.gv.at/kryptowaehrung-yem-blacksea-blockchain-consulting-llc/",
},
{
label: "FMA hoiatus – YEM Foundation (2023)",
url: "https://www.fma.gv.at/en/yem-yem-foundation/",
},
{
label: "YEM Foundationi avalik kiri BaFinile (aprill 2024)",
url: "https://yem.foundation/docs/Open-letter-to-BaFin-11.04.24.pdf",
},
{
label: "BaFini vastus (30. aprill 2024)",
url: "https://yem.foundation/docs/Response-from-BaFin-on-April-30th-2024.pdf",
},
].map((source) => (
- ))}
Märkus: Käesolev artikkel on mõeldud ainult teavitamise eesmärgil ega kujuta endast õigus- ega finantsnõustamist. Lugejad peaksid oma konkreetse olukorra osas konsulteerima kvalifitseeritud õigusnõustajatega. Digitaalvaluutade regulatiivne keskkond areneb pidevalt ning menetluste staatus võib muutuda.
